IT企业上市相关法律问题与案例讨论
沈春晖
（本文为沈春晖于2000年5月20日在北京大学法学院模拟法庭的演讲提纲。该次演讲是郭懿美副教授主持的“网络与法律”讲座之第九讲“IT产业必备法务管理常识－风险投资／企业上市”的第二部分）
（一）．IT企业上市的意义
１． 风险投资的主要退出途径；
２． 筹资
３． 企业价值的放大
（二）．上市的途径选择
１.过去境外上市的操作模式
１.１主要模式：境外上市外资股模式（Ｈ股或Ｎ股）、红筹股模式
适用法律规范：
《国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》（1994）
《关于企业申请境外上市有关问题的通知》（1999）
《国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》（1999）（即“红筹指引”）
１.２不适应目前ＩＴ企业上市要求的主要原因:
１.２.１上市条件不符:
《关于企业申请境外上市有关问题的通知》要求
(一)符合我国有关境外上市的法律、法规和规则。
(二)筹资用途符合国家产业政策、利用外资政策及国家有关固定资?投资立项的规定。
(三)净资?不少于4亿元人民币，过去一年税后利润不少于6000万元人民币，并有增长潜力，按合理预期市盈率计算，筹资额不少于5000万美元。
(四)具有规范的法人治理结构及较完善的内部管理制度，有较稳定的高级管理层及较高的管理水平。
(五)上市后分红派息有可靠的外汇来源，符合国家外汇管理的有关规定。
(六)证监会规定的其它条件。
１.２.２不能依国际惯例进行资本运作
例如：境内法人股国有股不能流通，同股不同权；增发新股需要中国主管部门审批等。
１.２.３公司治理结构的考虑
例如：期权设置问题
２．目前ＩＴ企业普遍采用的间接上市模式
境外设立控股公司，然后控股境内资产和业务，最后控股公司在境外申请上市。
３．关于境内上市的分析
３．１境内主板上市（A股、B股）：《公司法》及《国务院关于股份有限公司境内上市外资股的规定》（1995）的限制
３．２境内二板不被考虑的原因
（三）、境外间接上市涉及的主要法律问题分析
１．关于国内监管的问题
１.１《证券法》29条
《证券法》第29条规定：
"境内企业直接或者间接到境外发生证券或者将其证券在境外上市交易，必须经国务院证券监督管理机构批准。"
１.２"裕兴案例"分析
１.３ 对此问题的评述
相关法规：《境内企业申请到香港创业板上市审批与监管指引》（1999）
２．关于产业政策限制问题
２.１《外商投资产业指导目录》（1997）与信息产业部负责人的讲话
２.１.１《外商投资产业指导目录》之"禁止外商投资产业目录"：
（七）交通运输、邮电通信业
1．邮政、电信业务的经营管理
２.１.２ 今年3、4月间信息产业部部长吴基传在"中国发展高层论坛"和接受亚洲华尔街日报访问时表露出的政策取向：
(1)在我国加入WTO之前，国内网络公司到海外上市，涉及其网络内容服务的相关业务和资?应当剥离出来。
(2)加入WTO后外资参与电信增值业务的处理还是有条件，例如持股权的上限。
２.２新浪案例
２.３规避作法一：网易案例
２.４规避作法二：Ｅ龙案例
２.５对此问题的评述
（四）、上市地点选择及其法律要求
１.香港创业板上市
２.美国NASDAQ上市
３.欧洲市场
４.东南亚市场
（五）、上市方式选择及其法律要点
１.首次公开发行（IPO）
２.借壳上市
２.１案例一：世纪互联
２.２案例二：21CN
３．存托凭证（DR）
４．可转换债券（CB）上市