春晖投行在线/投资银行业务理论与实务/细读新《公司法》

 

2005-10-30

——细读新《公司法》(一):目录

    新《公司法》由原来十一章扩展到了十三章。新增加的两章为“有限责任公司的股权转让”和“公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务”。但从内容上讲,这两章均不是新加的。

    原《公司法》中,有专章规定“股份有限公司的股份发行和转让”,但没有为有限责任公司的股权转让设专章。其原因可能主要在于原《公司法》对这一问题的条文仅有两条(第三十五、三十六条),从立法技术上讲不适宜设专章。此次修订将这一内容扩充至了五条,将其独立出来也就成为理所当然。

    原《公司法》中,在“有限责任公司的设立和组织机构”一章中规定了公司董事、监事和经理的资格和义务(第五十七至六十三条)。然后,在“股份有限公司的设立和组织机构”中,说明有限责任公司中的上述规定适用于股份有限公司。此次修订,专门设立“公司董事、监事、高级管理人员的资格为义务”一章,适用于所有公司,从立法技术上讲更加合理。此外,规范的对象由原来的“经理”扩充为“高级管理人员”。“附则”一章对“高级管理人员”作了解释,其是指“公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员”。

    从章下的“节”来看,增加了两节,减少了一节。新增的是“有限责任公司的设立和组织机构”一章中的“一人有限责任公司的特别规定”和“股份有限公司的设立和组织机构”一章中的“上市公司组织机构的特别规定”。从内容上讲,这两节完全是新增加的。减少的是“股份有限公司的股份发行和转让”中的“上市公司”一节。在原公司法中,这节规定的是股份公司上市、退市等的相关规定。从法理上讲,其应该是《证券法》调整的范围。只是由于当时《公司法》出台远早于《证券法》,而这些内容又十分重要,因此“被迫”将其写进了《公司法》。这次两法同时修订,就给予了“拨乱反正”的机会,这些条文经修改后被移植进了《证券法》第三章“证券交易”中的第二节“证券上市”。