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AIPO漫谈:AIPO的发行条件

 

作者:沈春晖

(本文于2017年6月4日首发于“春晖投行在线”公众号) 

 

一、AIPO发行条件的体系

AIPO的发行条件由三个层次组成。

 

第一个层次是法律。《证券法》第13条第1款规定了公司公开发行新股应当符合的四个条件,包括:(一)具备健全且运行良好的组织机构;(二)具有持续盈利能力,财务状况良好;(三)最近三年财务会计文件无虚假记载,无其他重大违法行为;(四)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。

 

IPO属于公司公开发行新股,需满足上述三个条件及《证券法》授权给证监会规定的“其他条件”。

 

第二个层次是中国证监会的行政规章。中国证监会根据《证券法》的授权性规定颁布了《首次公开发行股票并上市管理办法(2015年修订)》(简称《首发办法》)和《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法(2015年修订)》(简称《创业板首发办法》),对“其他条件”进行了明确。在主板、中小板上市的企业须满足《首发办法》的相关规定;在创业板上市的企业须满足《创业板首发办法》的相关规定。

 

《首发办法》与《创业板首发办法》均有专节规定“发行条件”。除该节的规定之外,其余部分的规定也有可能在实质上体现为发行条件。例如,《创业板首发办法》与《首发办法》不同,没有在“发行条件”中规定影响持续盈利能力的情况,但在第六条要求保荐人及其保荐代表人对发行人是否具备持续盈利能力作出专业判断,在第三十三条要求披露保荐人对发行人是否具备持续盈利能力的核查结论意见。

 

此外,中国证监会2015年开始强调以信息披露为中心的审核工作要求,将部分原来在《首发办法》和《创业板首发办法》中规定的发行条件改为披露性要求,体现在招股书准则中,即《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号——招股说明书(2015年修订)》和《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第28号——创业板公司招股说明书(2015年修订)。这些要求主要体现为“独立性”要求与对“募集资金投向”的要求。

 

例如,《首发办法》和《创业板首发办法》明确规定“发行人应当在招股说明书中披露已达到发行监管对公司独立性的基本要求”,招股说明书准则也明确要求“发行人应披露已达到发行监管对公司独立性的下列基本要求”,所以在实质上其仍然构成发行条件。

 

第三个层次是交易所的上市条件,体现在《上海证券交易所股票上市规则(2014年修订)》、《深圳证券交易所股票上市规则(2014年修订)》和《深圳证券交易所创业板股票上市规则(2014年修订)》中,分别适用上交所主板、深交所中小板、深交所创业板上市。

 

名义上,我国实行股票发行与上市分离的制度,发行人完成首次股票公开发行后,向交易所提交上市申请和相应的申请文件。证券交易所审查通过后可安排公司发行的股票在证券交易所上市交易。但实际上,我国A股的股票发行与上市是一体联动的。上市的前提是要取得证监会核准,核准后一定会安排上市。因此要具备发行条件就必须具备上市条件。

 

根据上市规则,申请股票在上交所主板和深圳证券交易所中小板上市,应符合下列条件:(1)股票经中国证监会核准已公开发行;(2)公司股本总额不少于人民币5000万元;(3)公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上;公司股本总额超过人民币四亿元的,公开发行股份的比例为10%以上;(4)公司最近3年无重大违法行为,财务会计报告无虚假记载;(5)证券交易所要求的其他条件。

 

申请在深圳证券交易所创业板上市需符合下列条件:(1)股票已公开发行;(2)公司股本总额不少于3000万元;(3)公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上;公司股本总额超过人民币四亿元的,公开发行股份的比例为10%以上;(4)公司股东人数不少于200人;(5)公司最近3年无重大违法行为,财务会计报告无虚假记载;(6)深交所要求的其他条件。

 

此外,中国证监会及其发行监管部也通过一些规范性文件对涉及发行条件的相关问题进行解释与说明,例如《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见——证券期货法律适用意见第3号、《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用——证券期货法律适用意见第1号等。

 

二、对所有发行条件的完整梳理

根据上述关于IPO发行条件的体系,主要根据《首发办法》和《创业板首发办法》对完整的发行条件梳理如下,包括主体条件、财务与内控条件、公司治理与规范运作条件三个方面。

 

梳理完整的发行条件,主要是提醒关注发行条件时不仅要关注定量的条件,还要关注定性条件。

 

(一)主体条件

 

条件

主板、中小板

创业板

1

主体资格

依法设立且合法存续的股份有限公司

2

经营年限

持续经营3年以上,但经国务院批准的除外

持续经营3年以上

有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

3

出资

发行人的注册资本已足额缴纳,发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕,发行人的主要资产不存在重大权属纠纷

4

股权

股权清晰,控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷

5

持续经营要求

最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化,实际控制人没有发生变更

最近2年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化,实际控制人没有发生变更

6

主营业务

最近3年主营业务没有发生重大变化

最近2年主营业务没有发生重大变化

 

主要经营一种业务

生产经营活动符合法律、行政法规和公司章程的规定,符合国家产业政策及环 境保护政策

7

股本要求

发行前股本总额不少于人民币3000万元(上市条件要求发行后股本总额不少于5000万元)

发行后股本总额不少于3000万元。

 

 

(二)财务与内控条件

 

条件

主板、中小板

创业板

1

财务

状况

发行人资产质量良好,资产负债结构合理,盈利能力较强,现金流量正常

 

2

财务

制度

发行人会计基础工作规范,财务报表的编制符合企业会计准则和相关会计制度的规定,在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量,并由注册会计师出具了无保留意见的审计报告。

发行人编制财务报表应以实际发生的交易或者事项为依据;在进行会计确认、计量和报告时应当保持应有的谨慎;对相同或者相似的经济业务,应选用一致的会计政策,不得随意变更。

发行人应完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交易。关联交易价格公允,不存在通过关联交易操纵利润的情形。

发行人会计基础工作规范,财务报表的编制和披露符合企业会计准则和相关信息披露规则的规定,在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量,并由注册会计师出具无保留意见的审计报告。

3

盈利

能力

1、最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元,净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据;

2、最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币 5000 万元;或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元;

标准一:最近两年连续盈利,最近两年净利润累计不少于一千 万元;

标准二:最近一年盈利,最近一年营业收入不少于五千万元。 净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据

4

资产

要求

1、最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%;

2、最近一期末不存在未弥补亏损。

最近一期末净资产不少于二千万元,且不存在未弥补亏损

5

内部

控制

发行人的内部控制制度健全且被有效执行,能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。发行人的内部控制在所有重大方面是有效的,并由注册会计师出具了无保留结论的内部控制鉴证报告。

公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序,不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。

有严格的资金管理制度,不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。

发行人内部控制制度健全且被有效执行,能够合理保证公司运行效率、合法合规和财务报告的可靠性,并由注册会计师出具无保留结论的内部控制鉴证报告。

6

或有

事项

发行人不存在重大偿债风险,不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项。

 

7

持续盈利能力

发行人不得有下列影响持续盈利能力的情形:(一)发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化,并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响;(二)发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化,并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响;(三)发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖;(四)发行人最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益;(五)发行人在用的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险;(六)其他可能对发行人持续盈利能力构成重大不利影响的情形。

保荐人及其保荐代表人应当对发行人是否具备持续盈利能力、是否符合法定发行条件作出专业判断。

发行人应当在招股说明书中分析并完整披露对其持续盈利能力产生重大不利影响的所有因素,充分揭示相关风险,并披露保荐人对发行人是否具备持续盈利能力的核查结论意见。

8

募集资金运用

募集资金原则上应用于主营业务。

募集资金应当围绕主营业务进行投资安排

 

(三)公司治理与规范运行条件

 

条件

主板、中小板

创业板

1

公司治理结构

依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度,相关机构和人员能够依法履行职责。

具有完善的公司治理结构,依法建立健全 股东大会、董事会、监事会以及独立董事、董事会秘书、审计委员会制度,相关机构和人员能够依法履行职责。

发行人应当建立健全股东投票计票制度,建立发行人与股东 之间的多元化纠纷解决机制,切实保障投资者依法行使收益权、 知情权、参与权、监督权、求偿权等股东权利。

2

董事、监事和高级管理人员

董事、监事和高级管理人员已经了解与股票发行上市有关的法律法规,知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任,符合法律、行政法规和规章规定的任职资格,且不得有下列情形:(一)被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的;(二) 最近 36 个月内受到中国证监会行政处罚,或者最近12 个月内受到证券交易所公开谴责;(三) 因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查,尚未有明确结论意见。

董事、监事和高级管理人员应当忠实、 勤勉,具备法律、行政法规和规章规定的资格,且不存在下列情形:(一)被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的;(二)最近三年内受到中国证监会行政处罚,或者最近一年 内受到证券交易所公开谴责的;(三)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查,尚未有明确结论意见的。

 

对行为规范的要求

发行人不得有下列情形:(一) 最近 36 个月内未经法定机关核准,擅自公开或者变相公开发行过证券;或者有关违法行为虽然发生在 36 个月前,但目前仍处于持续状态;(二)最近 36 个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规,受到行政处罚,且情节严重;(三)最近 36 个月内曾向中国证监会提出发行申请,但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏;或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准;或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作;或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章;(四)本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏;(五)涉嫌犯罪被司法机关立案侦查,尚未有明确结论意见;(六)严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为。

发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在未经法定机关核准,擅自公开或者变相公开发行证券,或者有关违法行 为虽然发生在三年前,但目前仍处于持续状态的情形。

 

税收

发行人依法纳税,各项税收优惠符合相关法律法规的规定。发行人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖

 

 

独立性

发行人应当在招股说明书中披露已达到发行监管对公司独立性的基本要求。

发行人应披露已达到发行监管对公司独立性的下列基本要求:(一)资产完整方面。生产型企业具备与生产经营有关的主要生产系统、辅助生产系统和配套设施,合法拥有与生产经营有关的主要土地、厂房、机器设备以及商标、专利、 非专利技术的所有权或者使用权,具有独立的原料采购和产 品销售系统;非生产型企业具备与经营有关的业务体系及主要相关资产;(二)人员独立方面。发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务,不在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪;发行人的财务人员不在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职;(三)财务独立方面。发行人已建立独立的财务核算体 系、能够独立作出财务决策、具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度;发行人未与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户;(四)机构独立方面。发行人已建立健全内部经营管理机构、独立行使经营管理职权,与控股股东和实际控制人及其控制的其他企业间不存在机构混同的情形;(五)业务独立方面。发行人的业务独立于控股股东、 实际控制人及其控制的其他企业,与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争或者显失公平的关联交易。

发行人应披露是否存在与控股股东、实际控 制人及其控制的其他企业从事相同或相似业务的情况。对存 在相同或相似业务的,发行人应对是否存在同业竞争作出合理解释。

 

信息披露

发行人申报文件中不得有下列情形:(一) 故意遗漏或虚构交易、事项或者其他重要信息;(二) 滥用会计政策或者会计估计;(三) 操纵、伪造或篡改编制财务报表所依据的会计记录或者相关凭证。

 

 

三、量化发行条件简表

(一)财务条件

项目

主板、中小板

创业板

标准一

标准二

净利润

 

 

最近两年连续盈利且净利润累计不少于1000万元 最近一年盈利
营业收入或现金流

 

—— 最近一年营业收入不少于5000万元
发行后股本 不低于5000万股 不低于3000万股
发行前净资产或股本

 

发行前股本总额不少于3000万股。最近一期末无形资产占净资产比例不高于20% 最近一期末净资产不少于2000万元
  最近一期不存在未弥补亏损

 

(二)非财务条件

项目

创业板

主板、中小板

主体资格

股份有限公司;持续经营3年以上;

主要资产不存在重大权属纠纷;生产经营合法合规,符合国家产业政策;

股权清晰,控股股东及实际控制人所持股份不存在重大权属纠纷

最近3年主业、董事高管无重大变化,实际控制人没有变更

最近2年主营业务、董事高管无重大变化,实际控制人没有变更

 

 

主要经营一种业务

规范运行

具有完善的公司治理结构,股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书、审计委员会等制度健全;董事、监事和高管符合任职资格要求;

内控制度健全且被有效执行;无重大违法违规行为。

发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为(备注:部分条件根据审核实践,扩大了适用范围)

 

四、部分政策性条件

1、“中概股”回归AIPO上市政策尚不明确

 

中国证监会新闻发言人201656日表示,“证监会已经注意到相关舆情,按照相关法律法规,近三年已经有在国外上市的5家红筹企业通过并购重组在A股上市,市场上对此提出质疑,认为这类企业回归A股有较大的特殊性,特别是对境内外市场的明显价差、壳资源炒作应该高度关注,证监会注意到市场相关反应,目前证监会正针对这类企业通过IPO、并购重组回归A股市场可能产生的影响进行分析研究。”

 

根据证监会既往实践,凡是正在分析研究的事项不会进入正常审核程序。因此,目前中概股回归AIPO上市尚不可行。

 

2A股上市公司不能分拆至AIPO上市

 

根据当前审核实践,已在A股上市的公司不能将其控股子公司或者将其部分业务分拆至A股上市。

 

A股上市公司如果要分拆子公司上市,可以采取的办法包括:1、出让控股地位。A股上市公司的参股公司在A股上市也有先例。但需要注意的是,拟上市主体凡是产权上与A股上市公司有所关联,在审核时都会被特别关注。主要审核要点是其与A股上市公司在资产、业务等方面的关系,相关行为是否损害上市公司股东及公众投资者利益等。

 

2、分拆至境外上市。证监会《关于规范境内上市公司所属企业到境外上市有关问题的通知》(证监发[2004]67 号)规定了境内上市公司所属企业到境外上市的条件:()上市公司在最近三年连续盈利。()上市公司最近三个会计年度内发行股份及募集资金投向的业务和资产不得作为对所属企业的出资申请境外上市。()上市公司最近一个会计年度合并报表中按权益享有的所属企业的净利润不得超过上市公司合并报表净利润的50%()上市公司最近一个会计年度合并报表中按权益享有的所属企业净资产不得超过上市公司合并报表净资产的30%()上市公司与所属企业不存在同业竞争,且资产,财务独立,经理人员不存在交叉任职。()上市公司及所属企业董事,高级管理人员及其关联人员持有所属企业的股份,不得超过所属企业到境外上市前总股本的10%()上市公司不存在资金,资产被具有实际控制权的个人,法人或其他组织及其关联人占用的情形,或其他损害公司利益的重大关联交易。()上市公司最近三年无重大违法违规行为。

 

(作者沈春晖,红塔证券副总裁,中国首批注册的保荐代表人,春晖投行在线网站创办人)